Постановление Верховного Суда РФ от 07.12.2016 N 5-АД16-235 ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ПОСТАНОВЛЕНИЕ от . N 5-АД16-235 Судья Верховного Суда Российской Федерации Меркулов В.П., рассмотрев жалобу адвоката Каламаева А.Л., действующего на основании ордера в интересах Руссу С. на вступившие в законную силу постановление судьи Симоновского районного суда г. Москвы от . и постановление заместителя председателя Московского городского суда от ., вынесенные в отношении Руссу С. по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 3 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, установил: постановлением судьи Симоновского районного суда г. Москвы от ., оставленным без изменения постановлением заместителя председателя Московского городского суда от ., гражданин Республики Молдова Руссу С. признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и подвергнут административному наказанию в виде административного штрафа в размере 5 000 рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации в форме самостоятельного контролируемого выезда из Российской Федерации. В жалобе, поданной в Верховный Суд Российской Федерации, адвокат Каламаев А.Л. просит отменить постановления, вынесенные в отношении Руссу С. по настоящему делу об административном правонарушении, ссылаясь на их незаконность. Изучив материалы дела об административном правонарушении и доводы жалобы, прихожу к следующим выводам. Частью 1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность за нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства правил въезда в Российскую Федерацию либо режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, выразившееся в нарушении установленных правил въезда в Российскую Федерацию, в нарушении правил миграционного учета, передвижения или порядка выбора места пребывания или жительства, транзитного проезда через территорию Российской Федерации, в неисполнении обязанностей по уведомлению о подтверждении своего проживания в Российской Федерации в случаях, установленных федеральным законом. В соответствии с частью 3 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях нарушения, предусмотренные частями 1 , 1.1 и 2 настоящей статьи , совершенные в городе федерального значения Москве или Санкт-Петербурге либо в Московской или Ленинградской области, влекут наложение административного штрафа в размере от пяти тысяч до семи тысяч рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации. Правовое положение иностранных граждан в Российской Федерации регулируется Федеральным законом от . N 115-ФЗ (далее - Федеральный закон от . N 115-ФЗ). В силу пункта 1 статьи 5 названного Федерального закона (в редакции Федерального закона от . N 389-ФЗ) срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, не может превышать девяносто суток суммарно в течение каждого периода в сто восемьдесят суток, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом , а также в случае, если такой срок не продлен в соответствии с настоящим Федеральным законом . Согласно пункту 2 указанной статьи временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин обязан выехать из Российской Федерации по истечении срока действия его визы или иного срока временного пребывания, установленного Федеральным законом от . N 115-ФЗ или международным договором Российской Федерации. В соответствии с пунктом 5 данной статьи срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина продлевается при выдаче иностранному гражданину патента либо при продлении срока действия патента в соответствии со статьей 13.3 Федерального закона от . N 115-ФЗ. В силу пункта 5 статьи 13.3 Федерального закона от . N 115-ФЗ (в редакции Федерального закона от 19.05.2010 N 86-ФЗ) патент выдается на срок от одного до трех месяцев. Срок действия патента может неоднократно продлеваться на период не более трех месяцев. При этом общий срок действия патента с учетом продлений не может составлять более двенадцати месяцев со дня выдачи патента. Срок действия патента считается продленным на период, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о налогах и сборах (далее - налог). В этом случае обращение в территориальные органы федерального органа исполнительной власти в сфере миграции не требуется. В ином случае срок действия патента прекращается со дня, следующего за последним днем периода, за который уплачен налог. . участковым уполномоченным полиции ОМВД России по р-ну Нагатино-Садовники г. Москвы в отношении Руссу С. составлен протокол ЮАО N <...> об административном правонарушении, предусмотренном частью 3 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, согласно которому . в 14 часов 00 минут по адресу: г. Москва, Каширское шоссе, д. 14, в ходе проведения проверки соблюдения требований миграционного законодательства выявлен гражданин Республики Молдова Руссу С. который прибыв в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, нарушил режим пребывания в Российской Федерации, а именно, нарушил срок действия оплаты патента (л.д. 6). Согласно пункту 3 статьи 29.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях судья, орган, должностное лицо при подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении в числе прочих вопросов выясняют, правильно ли составлены протокол об административном правонарушении и другие протоколы, предусмотренные данным Кодексом , а также правильно ли оформлены иные материалы дела. Постановлением судьи Симоновского районного суда г. Москвы от . дело об административном правонарушении, предусмотренном частью 3 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в отношении Руссу С. возвращено в ОМВД России по р-ну Нагатино-Садовники г. Москвы для надлежащего оформления и дополнительной проверки (л.д. 16). Исходя из положений части 1 статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, протокол об административном правонарушении составляется с участием лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении. Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу ( часть 4 статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях). Согласно части 4.1 указанной статьи в случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие. Копия протокола об административном правонарушении направляется лицу, в отношении которого он составлен, в течение трех дней со дня составления указанного протокола. В протокол ЮАО N <...> об административном правонарушении внесены изменения, изложенное в протоколе событие правонарушения дополнено словами "не внес платеж за патент за январь 2014 г., а внес . вместо .". Вместе с тем данные, свидетельствующие о том, что Руссу С. извещался о внесении изменений в протокол об административном правонарушении, а также о вручении ему копии протокола с внесенными изменениями, в материалах дела отсутствуют. . постановлением судьи Симоновского районного суда г. Москвы Руссу С. признан виновным за нарушение режима пребывания на территории Российской Федерации, выразившееся в уклонении от выезда из Российской Федерации по истечении определенного срока пребывания, и нарушении срока действия оплаты патента (не внес во время авансовый платеж за январь 2014 г. ., а внес платеж .). Вышестоящей судебной инстанцией названное постановление судьи районного суда оставлено без изменения. В силу пункта 1 статьи 2 Федерального закона от . N 115-ФЗ законно находящимся в Российской Федерации иностранным гражданином признается лицо, имеющее действительные вид на жительство, либо разрешение на временное проживание, либо визу и (или) миграционную карту, либо иные предусмотренные федеральным законом или международным договором Российской Федерации документы, подтверждающие право иностранного гражданина на пребывание (проживание) в Российской Федерации. Согласно сведениям базы данных АС ЦБДУИГ ФМС России Руссу С. прибыл на территорию Российской Федерации ., ему выдана миграционная карта, и он поставлен на миграционный учет до . (л.д. 10). Таким образом, Руссу С. находился на территории Российской Федерации в январе 2014 г. на законных основаниях. Иных действий, которые бы свидетельствовали о нарушении Руссу С. режима пребывания в Российской Федерации в протоколе об административном правонарушении не вменяется. Учитывая изложенное, судья Верховного Суда Российской Федерации приходит к выводу о недоказанности наличия в совершенном Руссу С. деянии состава административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. В соответствии с пунктом 4 части 2 статьи 30.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях по результатам рассмотрения жалобы, протеста на вступившие в законную силу постановление по делу об административном правонарушении, решения по результатам рассмотрения жалоб, протестов выносится решение об отмене постановления по делу об административном правонарушении, решения по результатам рассмотрения жалобы, протеста и о прекращении производства по делу при наличии хотя бы одного из обстоятельств, предусмотренных статьями 2.9 , 24.5 данного Кодекса, а также при недоказанности обстоятельств, на основании которых были вынесены указанные постановление, решение. При таких обстоятельствах постановление судьи Симоновского районного суда г. Москвы от . и постановление заместителя председателя Московского городского суда от ., вынесенные в отношении Руссу С. по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 3 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, подлежат отмене. Производство по делу об административном правонарушении подлежит прекращению на основании пункта 2 части 1 статьи 24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в связи с отсутствием состава административного правонарушения. На основании изложенного, руководствуясь статьями 30.13 и 30.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, судья Верховного Суда Российской Федерации постановил: жалобу адвоката Каламаева А.Л., действующего на основании ордера в интересах Руссу С., удовлетворить. Постановление судьи Симоновского районного суда г. Москвы от . и постановление заместителя председателя Московского городского суда от ., вынесенные в отношении Руссу С. по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 3 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, отменить. Производство по делу об административном правонарушении прекратить на основании пункта 2 части 1 статьи 24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. Судья Верховного Суда Российской Федерации В.П.МЕРКУЛОВ ------------------------------------------------------------------