П О С Т А Н О В Л Е Н И Е N 2600/03 от . (и з в л е ч е н и е) Общество с ограниченной ответственностью "Столичный ювелирный завод Адамас" (далее - завод) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к Инспекции МНС России N 15 по Северо-Восточному административному округу города Москвы (далее - инспекция) о признании недействительным ее решения от 30.07.02 в части привлечения завода к налоговой ответственности за нарушения, связанные с уплатой налога на прибыль и налога на добавленную стоимость. Решением суда первой инстанции от 09.10.02 иск удовлетворен. Решение мотивировано положениями Федерального закона от 10.01.97 N 13-ФЗ , в соответствии с которым отчетным периодом для уплаты налога на прибыль для малых предприятий установлен квартал, поэтому завод правомерно пользовался льготой в I и II кварталах 2001 года. Федеральный арбитражный суд Московского округа постановлением от 27.02.03 решение в части, касающейся применения льготы по налогу на прибыль, отменил, в удовлетворении иска в этой части отказал. В остальной части решение оставил без изменения. Суд кассационной инстанции поддержал позицию налоговой инспекции, сославшись на положения статьей 52 и 55 Налогового кодекса Российской Федерации, которыми установлены общий принцип исчисления налога и понятие налогового периода, а также на положения Закона Российской Федерации , предусматривающие конкретный порядок уплаты налога на прибыль применительно к субъектам этого налога. Свой вывод о неправомерном пользовании истцом льготой суд кассационной инстанции обосновал тем, что исчисление и уплата налога производятся нарастающим итогом по фактически полученной прибыли в течение налогового (отчетного) периода. По этому же основанию, сославшись на пункт 1.1.5 инструкции МНС России от 15.06.2000 N 62, согласно которому для целей налогообложения критерии отнесения предприятий к малым предприятиям определяются исходя из фактических показателей за соответствующие отчетные периоды нарастающим итогом с начала года, суд фактически признал правомерность определения инспекцией численности работников завода нарастающим итогом. В заявлении, поданном в Высший Арбитражный Суд Российской Федерации, о пересмотре в порядке надзора постановления Федерального арбитражного суда Московского округа от 27.02.03 завод ссылается на неправильное применение судом кассационной инстанции норм материального права, в частности Закона Российской Федерации "О налоге на прибыль предприятий и организаций", Федерального закона "О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации", что повлекло за собой существенное нарушение его прав и законных интересов в сфере предпринимательской деятельности как субъекта малого предпринимательства. Проверив обоснованность доводов, изложенных в заявлении, и выслушав объяснения присутствовавших в заседании представителей сторон, Президиум считает, что постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 27.02.03 подлежит отмене в обжалуемой заявителем части по следующим основаниям. По результатам выездной налоговой проверки завода инспекцией составлен акт от 28.06.02 и принято решение от 30.07.02 о доначислении заводу сумм налогов, пеней и штрафа в связи с допущенными им налоговыми нарушениями. Основанием для доначисления налога на прибыль, пеней и штрафа по этому налогу послужили выводы инспекции о неправомерном применении заводом льготы, установленной пунктом 4 статьи 6 Закона Российской Федерации " для малых предприятий. В пункте 8.2 акта проверки указано, что в I и II кварталах 2001 года средняя численность работников составляла менее 100 человек, поэтому завод отвечал критерию малого предприятия. Однако в III и IV кварталах средняя численность работников превысила 100 человек и завод утратил статус малого предприятия. Ссылаясь на порядок исчисления суммы налога на прибыль, установленный Законом, инспекция пересчитала среднюю численность работников путем сложения их численности в отчетных периодах (I-IV кварталах) и деления числа работников на количество кварталов. Таким образом, средняя арифметическая численность работников за 2001 год составила 116 человек, в связи с чем, по мнению инспекции, завод не имел права на льготу как малое предприятие в 2001 году. Между тем льгота, установленная пунктом 4 статьи 6 Закона Российской Федерации "О налоге на прибыль предприятий и организаций", заключается в неуплате в первые два года работы налога на прибыль малыми предприятиями, осуществляющими в том числе производство товаров народного потребления, при условии, если выручка от этого вида деятельности превышает 70 процентов общей суммы выручки от реализации продукции (работ, услуг). В статье 8 этого Закона указано, что малые предприятия и бюджетные организации, имеющие прибыль от предпринимательской деятельности, уплату в бюджет налога на прибыль производят ежеквартально, исходя из фактически полученной прибыли за предшествующий отчетный период. Следовательно, отчетным периодом в целях налогообложения для малых предприятий является квартал. Вопрос об отнесении тех или иных предприятий к малым, правила определения средней численности работников, условия, при которых малые предприятия перестают пользоваться льготой, за исключением случая прекращения малым предприятием деятельности, регламентируются не Законом Российской Федерации "О налоге на прибыль предприятий и организаций", а Федеральным законом "О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации". Так, согласно пункту 1 статьи 3 названного Федерального закона к субъектам малого предпринимательства отнесены коммерческие организации, в уставном капитале которых доля участия Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов не превышает 25 процентов, доля, принадлежащая одному или нескольким юридическим лицам, не являющимся субъектами малого предпринимательства, не превышает 25 процентов и в которых средняя численность работников за отчетный период не превышает следующих предельных уровней (малые предприятия): в промышленности - 100 человек. Средняя за отчетный период численность работников малого предприятия определяется с учетом всех его работников, в том числе работающих по договорам гражданско-правового характера и по совместительству с учетом реально отработанного времени, а также работников представительств, филиалов и других обособленных подразделений указанного юридического лица (п. 2 ст. 3 Федерального закона "О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации"). Исходя из пункта 3 статьи 3 названного Федерального закона в случае превышения малым предприятием установленной настоящей статьей численности указанное предприятие лишается льгот, предусмотренных действующим законодательством, на период, в течение которого допущено указанное превышение, и на последующие три месяца. Таким образом, признание субъекта в отчетном периоде малым предприятием, имеющим право на льготу, поставлено в зависимость от отчетного, а не от налогового периода. Данным Федеральным законом установлен конкретный период, на который малое предприятие лишается льгот в случае превышения численности его работников. Принцип нарастающего итога по отношению к определению средней численности работников, примененный инспекцией, с позицией которой согласился суд кассационной инстанции, не предусмотрен налоговым законодательством как основание предоставления и лишения права на льготу. Такое применение льготы противоречит вышеупомянутому положению Федерального закона . Этот принцип, исходя из Закона Российской Федерации , касается объема оборота либо объема прибыли, полученной от реализации продукции (работ, услуг), по льготируемым видам деятельности. Любой из этих двух показателей в случае превышения установленной величины (70 процентов) позволяет пользоваться льготой по налогу на прибыль. В этой части исковых требований суд кассационной инстанции неправильно применил нормы права. При таких обстоятельствах Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации пришел к выводу, что судебный акт в оспариваемой части нарушает единообразие в толковании и применении арбитражными судами норм права, в связи с чем в этой части подлежит отмене. Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации п о с т а н о в и л - постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 27.02.03 по делу N А40-31947/02-14-247 Арбитражного суда города Москвы в части, касающейся применения льготы по налогу на прибыль ООО "Столичный ювелирный завод "Адамас", отменить и в этой части оставить в силе решение Арбитражного суда города Москвы от 09.10.02. В остальной части постановление суда кассационной инстанции оставить без изменения. ____________