ОСОБЕННОСТИ БАНКРОТСТВА ОТСУТСТВУЮЩЕГО ДОЛЖНИКА ПРИЗНАКИ ОТСУТСТВУЮЩЕГО ДОЛЖНИКА Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) содержит нормы, предусматривающие упрощенные процедуры банкротства, в числе которых положения о банкротстве отсутствующего должника. К отсутствующим должникам Закон о банкротстве относит граждан и юридические лица, которые фактически прекратили свою деятельность, если установить местонахождение гражданина-должника либо руководителя должника не представляется возможным (ст. 177). Следовательно, можно сделать вывод о взаимосвязи двух признаков отсутствующего должника - юридического лица: прекращения деятельности и невозможности установления местонахождения руководителя должника, поскольку юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы (п. 1 ст. 53 ГК РФ). Необходимо также учитывать, что в предусмотренных законом случаях юридическое лицо может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников (п. 2 ст. 53 ГК РФ). Это относится к предприятиям, созданным в форме полного товарищества. Его участники (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества. Причем каждый участник вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам (п. 1 ст. 69 и п. 1 ст. 72 ГК РФ). Полные товарищи в товариществе на вере (коммандитном товариществе) управляют деятельностью товарищества на вере в порядке, установленном для участников полного товарищества (пункты 1 и 2 ст. 82 и п. 1 ст. 84 ГК РФ). Таким образом, для признания отсутствующим должником юридического лица, созданного в форме полного товарищества или товарищества на вере, важным является отсутствие участников должника и невозможность установления их местонахождения. Согласно пункту 10 Обзора практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц (коммерческих 1 организаций) , изданного Президиумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, вопрос о ликвидации юридического лица в соответствии со статьей 180 Закона о банкротстве должен решаться при наличии проверенных данных о фактическом прекращении юридическим лицом деятельности и отсутствии сведений о месте нахождения его органа и учредителей. Применительно к установлению признаков отсутствующего должника в отношении юридических лиц Закон о банкротстве указывает на "фактическое прекращение своей деятельности" (ст. 177) и на "отсутствие предпринимательской и иной деятельности" (ст. 180). Что понимается под иной деятельностью юридического лица? Прямого ответа на этот вопрос в Законе о банкротстве нет. Однако деятельность юридического лица неразрывно связана с его правоспособностью, которая, в свою очередь, зависит от организационно-правовой формы юридического лица. В силу своей правоспособности юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, обладают общей правоспособностью и могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом (п. 1 ст. 49 ГК РФ). Основной целью деятельности коммерческой организации является извлечение прибыли. Некоммерческие организации такой цели не преследуют и не распределяют полученную прибыль между участниками (п. 1 ст. 50 ГК РФ). Здесь необходимо отметить, что некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность, но лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям (п. 3 ст. 50 ГК РФ). Закон о банкротстве, за отдельными исключениями, распространяется на все коммерческие организации, а также некоммерческие организации, действующие в форме потребительского кооператива, благотворительного или иного фонда (п. 2 ст. 1). Поэтому под фактическим прекращением деятельности юридического лица следует понимать прекращение предпринимательской деятельности для коммерческих организаций и уставной - для некоммерческих. Прекращение юридическим лицом этих видов деятельности и отсутствие сведений о месте нахождения его органов и учредителей можно считать основными признаками отсутствующего должника. Положения о банкротстве отсутствующего должника применяются также в случаях, когда имущество должника - юридического лица заведомо не позволяет покрыть судебные расходы по делу о банкротстве или когда в течение последних 12 месяцев не проводились операции по счетам должника, а также при наличии иных признаков, свидетельствующих об отсутствии предпринимательской или иной деятельности должника (ст. 180 Закона о банкротстве). Эти признаки банкротства следует считать дополнительными по отношению к признакам, названным в статье 177 Закона о банкротстве, поскольку они являются следствием прекращения деятельности юридического лица. Отсутствие у должника имущества или его недостаточность для покрытия судебных расходов по делу о банкротстве или несовершение в течение последних 12 месяцев операций по счетам только доказывают факт прекращения должником своей деятельности. В силу свободы гражданских правоотношений и диспозитивности норм гражданского права заключение договора банковского счета не является обязательным для юридического лица. Вполне понятно, что вести расчеты без использования безналичных денег, посредством только наличных расчетов, товарообменных операций и системы зачетов весьма затруднительно. Вместе с тем для предприятий малого бизнеса, в особенности для предприятий розничной торговли, осуществление нормальной хозяйственной деятельности возможно только с использованием 2 расчетов наличными деньгами . Налоговый кодекс Российской Федерации предусматривает уплату налогов в наличной или безналичной форме (ст. 58). Банковская практика имеет примеры уплаты налогов и сборов юридическими лицами путем внесения наличных денежных средств в учреждение банка при отсутствии в нем своего расчетного счета. Поэтому вывод о несовершении в течение последних 12 месяцев операций по счетам должника, без доказательств фактического прекращения деятельности, на мой взгляд, не может быть положен в основу судебного решения о признании отсутствующего должника банкротом. Если предприятие ведет расчеты в других формах, не запрещенных законом, нет оснований говорить об отсутствующем должнике. Вместе с тем, если органы юридического лица формально существуют, но они бездействуют и косвенные признаки банкротства указывают на прекращение деятельности, есть все основания считать такое лицо отсутствующим должником. В практике арбитражного суда имел место спор о банкротстве отсутствующего должника, инициированный налоговым органом по основанию неосуществления коммерческой организацией предпринимательской деятельности. При разрешении этого спора было установлено, что должник не вел более года предпринимательскую деятельность, поскольку прежним руководителем должника активы предприятия переданы в уставный капитал вновь созданного общества. Должник в лице нового руководителя, назначенного учредителем, принимал меры по возврату в судебном порядке имущества, обращался в правоохранительные органы с заявлением об истребовании от прежнего руководителя бухгалтерской и иной документации, необходимой для ведения предпринимательской деятельности и сдачи отчетности в налоговый орган. Кроме того, должник в спорный период участвовал в собрании акционеров вновь образованного общества и для продолжения предпринимательской деятельности заключил договоры на аренду нежилого помещения, займа. Задолженность по уплате налогов и сборов у должника отсутствовала, более того, имелась переплата налоговых платежей. Наличия задолженности перед другими кредиторами не установлено. Признание такого должника банкротом только по основанию прекращения им предпринимательской деятельности, но при наличии достаточного и ликвидного имущества, при отсутствии долгов и при осуществлении иной деятельности (в пределах правоспособности), направленной на возобновление основной деятельности, на мой взгляд, не будет соответствовать целям и задачам Закона о банкротстве, в том числе его основной цели - обеспечению и защите прав кредиторов. Поэтому, пожалуй, было бы правильным в каждом конкретном случае оценивать в совокупности все доказательства по делу о банкротстве и решать вопрос о банкротстве должника только на основе проверенных сведений о прекращении юридическим лицом своей деятельности. ПРАВО НА ПОДАЧУ ЗАЯВЛЕНИЯ О ПРИЗНАНИИ ОТСУТСТВУЮЩЕГО ДОЛЖНИКА БАНКРОТОМ Заявление о признании отсутствующего должника банкротом может быть подано кредитором, налоговым или иным уполномоченным органом, а также прокурором независимо от размера кредиторской задолженности (ст. 177 Закона о банкротстве). Общие положения Закона о праве кредитора на обращение в суд с заявлением о признании должника банкротом имеют определенное значение и в деле о банкротстве отсутствующего должника. Такое право кредитора обусловлено наличием у него материально-правового притязания к должнику. В качестве кредиторов должника Закон о банкротстве рассматривает только кредиторов по денежным обязательствам и по обязательным платежам. Однако по денежному обязательству правом на подачу заявления о признании должника банкротом обладает не всякий кредитор, а лишь лица, признаваемые в соответствии с Законом о банкротстве конкурсными кредиторами (п. 2 ст. 11). К ним относятся кредиторы по денежным обязательствам, за исключением граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью, а также учредителей (участников) должника - юридического лица по обязательствам, вытекающим из такого участия (ст. 2). Таким образом, в рассматриваемом вопросе важны наличие денежного обязательства и характер правоотношения, из которого оно вытекает. Право кредитора на подачу заявления о признании должника банкротом обусловлено не только наличием денежного требования или требования по обязательным платежам. Необходимо также учитывать размер, состав этого требования и срок неисполнения его должником. Эти показатели определяют признаки банкротства должника в общих процедурах банкротства. Следовательно, кредитор вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом при наличии денежного требования (требования по обязательным платежам) и при наличии признаков банкротства должника. Это общее правило. Основными элементами требования кредитора являются его состав и размер. Для установления наличия признаков банкротства должника принимается во внимание размер денежных обязательств, в том числе размер задолженности за переданные товары, выполненные работы и оказанные услуги, суммы займа с учетом процентов, подлежащих уплате должником, за исключением обязательств перед гражданами, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью, обязательств по выплате авторского вознаграждения, а также обязательств перед учредителями (участниками) должника - юридического лица, вытекающих из такого участия. Подлежащие уплате за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежного обязательства неустойки (штрафы, пеня) при определении его размера не учитываются (ст. 4 Закона о банкротстве). Правовое положение кредитора в гражданско-правовом обязательстве предполагает наличие у него требования к должнику. В деле о банкротстве отсутствующего должника оно может быть в меньшем размере, чем это предусмотрено статьей 5 Закона о банкротстве. При отсутствии требования к должнику вообще участник гражданского правоотношения не имеет субъективного права на обращение в суд (ст. 4 АПК РФ). Поэтому в деле о банкротстве отсутствующего должника при разрешении спора по заявлению кредитора по гражданско-правовому обязательству важным, на мой взгляд, является только наличие у последнего денежного требования к должнику. Состав же денежного требования, период его неисполнения никакого значения при определении признаков банкротства отсутствующего должника не имеют. Полагаю также, что кредиторы пятой очереди с требованием о взыскании неустойки или убытков вправе обратиться в суд с заявлением о признании отсутствующего должника банкротом. Наличие у кредитора денежного требования к должнику дает ему субъективное право на обращение в суд. Однако размер и состав требования не определяют признаки банкротства отсутствующего должника. Эти показатели имеют значение при реализации права голоса на собрании кредиторов и при установлении очередности удовлетворения требования кредитора. Имеет ли значение наличие задолженности по обязательным платежам при определении права на обращение в суд налогового или иного уполномоченного органа, а также прокурора (далее - уполномоченные органы)? Возможность признания отсутствующего должника банкротом, как свидетельствует судебно-арбитражная практика, не связывается с 3 наличием задолженности по обязательным платежам , поскольку это обстоятельство не только не является признаком отсутствующего должника, но и не определяет правовой интерес уполномоченного органа на обращение в суд. Такой позиции придерживается Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, который в числе доказательств, необходимых для установления признаков отсутствующего должника, не называет данные, свидетельствующие о наличии долга по обязательным 4 платежам . ВЕДЕНИЕ РЕЕСТРА ТРЕБОВАНИЙ КРЕДИТОРОВ ОТСУТСТВУЮЩЕГО ДОЛЖНИКА Нормы права, прямо устанавливающей порядок ведения реестра кредиторов в деле о банкротстве отсутствующего должника, нет. Вместе с тем положения о праве кредиторов заявлять свои требования конкурсному управляющему и возможность осуществления расчетов с ними в порядке очередности, предусмотренной статьей 106 Закона о банкротстве, предполагают ведение реестра требований кредиторов и в этой процедуре банкротства. Поэтому после завершения расчетов с кредиторами конкурсный управляющий обязан представить в арбитражный суд вместе с отчетом о результатах проведения конкурсного производства не только ликвидационный баланс, как это прямо предусмотрено пунктом 3 статьи 179 Закона о банкротстве, но и реестр требований кредиторов (ст. 117). Реестру требований кредиторов по делам о банкротстве отсутствующего должника арбитражными управляющими зачастую существенного значения не придается. К отчету о результатах проведения конкурсного производства названный реестр с указанием размера погашенных требований обычно не прикладывается со ссылкой на то, что удовлетворение требований кредиторов не производилось ввиду отсутствия имущества должника. С такими объяснениями вряд ли можно согласиться, поскольку согласно пункту 5 статьи 114 Закона о банкротстве в конкурсном производстве считаются погашенными требования кредиторов, не удовлетворенные по причине недостаточности имущества должника, а также не признанные конкурсным управляющим, если кредитор не обращался в арбитражный суд либо такие требования признаны арбитражным судом необоснованными. Особенность отражения в реестре размера погашенных требований будет заключаться в том, что при неудовлетворении требований кредиторов по мотиву отсутствия имущества должника размер погашенных требований будет соответствовать размеру установленных требований кредиторов. О банкротстве отсутствующего должника конкурсный управляющий письменно уведомляет всех известных ему кредиторов, которые в месячный срок со дня получения уведомления могут предъявить ему свои требования (п. 3 ст. 178). Общая норма, содержащаяся в статье 100 Закона о банкротстве, предусматривает срок на предъявление кредиторами своего требования не менее двух месяцев с даты публикации сообщения о признании должника банкротом. То есть в делах о банкротстве отсутствующего должника на предъявление требований кредиторов предусмотрен сокращенный срок. По его истечении реестр требований кредиторов может быть закрыт. ОСОБЕННОСТИ РАССМОТРЕНИЯ ДЕЛА О БАНКРОТСТВЕ ОТСУТСТВУЮЩЕГО ДОЛЖНИКА При рассмотрении дел о банкротстве отсутствующего должника судом, как правило, не вводится процедура наблюдения, поскольку руководитель и иные органы управления должника в большинстве случаев отсутствуют, а установить их местонахождение не представляется возможным. Имущества нет или его заведомо недостаточно для покрытия судебных расходов. При таких обстоятельствах вводить процедуру наблюдения нецелесообразно, ибо ее основные цели - обеспечение сохранности имущества должника и ограничение полномочий руководителя и иных органов управления должника, главным образом опять же для сохранности активов должника, - достигнуты не будут. При наличии проверенных признаков отсутствующего должника суд применяет только одну процедуру банкротства - конкурсное производство. Срок для принятия решения о признании отсутствующего должника банкротом и об открытии конкурсного производства составляет не три или пять месяцев, как это предусмотрено для общих процедур банкротства, а две недели с момента принятия арбитражным судом к производству заявления о признании отсутствующего должника банкротом (п. 1 ст. 178 Закона о банкротстве). При решении вопроса об открытии конкурсного производства суд самостоятелен и не связан мнением кредиторов, как это имеет место при выборе процедуры банкротства по окончании наблюдения (ст. 67). В делах о банкротстве отсутствующего должника существует особый порядок назначения конкурсного управляющего. В отличие от статей 71 и 72 Закона о банкротстве в их корреспонденции со статьей 99, согласно которым кандидатуру конкурсного управляющего представляет собрание кредиторов, пункт 2 статьи 178 предусматривает представление кандидатуры арбитражного управляющего государственным органом по делам о банкротстве и финансовому оздоровлению. При этом арбитражный суд также может назначить конкурсного управляющего из числа сотрудников государственного органа по делам о банкротстве и финансовому оздоровлению. При рассмотрении дел о признании банкротом отсутствующего должника - гражданина-предпринимателя у суда возникали вопросы по исполнению решения: следует ли в этом случае в силу статьи 159 Закона о банкротстве направлять решение суда о признании должника банкротом и исполнительный лист судебному приставу-исполнителю для осуществления продажи имущества должника или же нужно назначать конкурсного управляющего в порядке, предусмотренном статьей 178? С моей точки зрения, упрощенную процедуру банкротства в отношении граждан должен проводить арбитражный управляющий, поскольку норма пункта 2 статьи 178 Закона о банкротстве является специальной и по отношению к статье 159. В своей деятельности арбитражный управляющий ограничен волей кредиторов, подконтролен им и должен действовать добросовестно и разумно с учетом интересов должника и его кредиторов. В делах о банкротстве отсутствующего должника у конкурсного управляющего может быть особое правовое положение. Поскольку возбуждение дела о банкротстве отсутствующего должника не связано с наличием, размером и составом кредиторской задолженности, то при обращении в суд с заявлением уполномоченного органа при отсутствии долга по обязательным платежам нередко складывается ситуация, при которой конкурсным управляющим требований кредиторов по гражданско-правовым обязательствам не выявлено. В этом случае в деле о банкротстве отсутствующего должника нет кредиторов в материально-правовом значении, а уполномоченный орган можно рассматривать в качестве кредитора только в процессуальном смысле. Если нет кредиторов с определенным размером требования, то есть с материально-правовым интересом, отсутствует и цель конкурсного производства - соразмерное удовлетворение требований кредиторов. Таким образом, конкурсный управляющий в этой ситуации, по существу, будет выполнять функции ликвидатора, что более свойственно для дел о ликвидации. Особенностью рассмотрения дел о банкротстве отсутствующего должника можно назвать и обязательное составление конкурсным управляющим ликвидационного баланса после расчетов с кредиторами (п. 2 ст. 179 Закона о банкротстве). В общих процедурах банкротства наличие такого документа необязательно. Не требуется он и при рассмотрении отчета конкурсного управляющего о результатах проведения конкурсного производства (ст. 117). Составление ликвидационного баланса предусмотрено порядком ликвидации юридических лиц (п. 5 ст. 63 ГК РФ). Утверждение ликвидационного баланса влечет для кредиторов определенные правовые последствия. Они вправе обжаловать результаты рассмотрения их требований конкурсным управляющим в арбитражный суд только до момента утверждения ликвидационного баланса (п. 1 ст. 179 Закона о банкротстве). Заслуживает внимания и пункт 3 статьи 178 Закона о банкротстве. Помимо того, что в этом пункте предусмотрен сокращенный срок на предъявление кредиторами своего требования, он в отличие от пункта 1 статьи 114 того же Закона не содержит положений, отсылающих к нормам, определяющим порядок установления требований кредиторов. Поскольку разногласия кредиторов и конкурсного управляющего по размеру и составу денежного требования неизбежны, при их рассмотрении суд, по моему мнению, должен руководствоваться общими нормами права, содержащимися в статьях 46 и 75 Закона о банкротстве. При этом необходимо учитывать, что сроки на обжалование результатов рассмотрения конкурсным управляющим требований кредиторов ограничены, как уже говорилось, моментом утверждения ликвидационного баланса. При обнаружении конкурсным управляющим имущества отсутствующего должника арбитражный суд по его ходатайству может вынести определение о прекращении упрощенной процедуры банкротства и переходе к общим процедурам банкротства, предусмотренным Законом о банкротстве (п. 4 ст. 178). В отличие от упрощенной процедуры банкротства общие процедуры предоставляют кредиторам право на подачу заявления о принятии мер по обеспечению их требований, право выбора процедур банкротства и кандидатуры арбитражного управляющего, двухмесячный срок на предъявление своего требования в процедуре конкурсного производства и т. д. Поэтому при наличии или обнаружении имущества отсутствующего должника представляется правильным всегда применять общие процедуры банкротства, в условиях проведения которых права кредиторов будут наиболее защищены. Закон о банкротстве не предоставляет арбитражному суду права по собственной инициативе при наличии имущества отсутствующего должника начинать процесс банкротства с общих процедур. Вместе с тем на первоначальном этапе рассмотрения дела о банкротстве отсутствующего должника при наличии у него имущества, достаточного для покрытия судебных расходов и для соразмерного удовлетворения требований кредиторов, в отношении такого лица судами вводится процедура наблюдения. Такой подход, на мой взгляд, является правильным. Основания для этого утверждения дает анализ норм статьи 178 Закона о банкротстве. Если суд вправе вынести определение о прекращении упрощенной процедуры банкротства и переходе к общим процедурам банкротства по ходатайству конкурсного управляющего при обнаружении им имущества отсутствующего должника, то он вправе начать процесс банкротства с общих процедур по своей инициативе в случае выявления имущества до принятия решения о признании должника банкротом. Вопрос о введении наблюдения, как следует из пункта 2 Постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 12 марта 2001 г. N 4-П, должен решаться после получения от должника разъяснений и возражений на заявление, за исключением, в частности, случаев когда должник скрывается от кредиторов или 5 местонахождение его неизвестно , что свойственно и делам о банкротстве отсутствующего должника. Поэтому процедура наблюдения в случаях, когда руководитель должника - юридического лица скрывается, а установить его местонахождение не представляется возможным, может вводиться без получения от должника разъяснений и возражений на заявление кредитора. Таким образом, еще одной особенностью рассмотрения дел о банкротстве отсутствующего должника является то обстоятельство, что реализация таких принципов, как состязательность и равноправие сторон (должника и кредитора), затруднена. В заключение хотелось бы отметить, что упрощенная процедура банкротства может быть оправданна только в том случае, если ее применение не влечет ущемления прав кредиторов. При наличии в деле сведений об имуществе должника (достаточного и ликвидного) необходимо использовать общие процедуры банкротства, предусматривающие реальные гарантии обеспечения прав кредиторов. ____________ 1 См.: Инф. письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.01.2000 N 50 // Вестник ВАС РФ. 2000. N 3. 2 Согласно указанию Центрального банка Российской Федерации от 14.11.01 N 1050-У "Об установлении предельного размера расчетов наличными деньгами в Российской Федерации между юридическими лицами по одной сделке" предельный размер расчетов наличными деньгами между юридическими лицами по одной сделке составляет 60 тыс. рублей. 3 См., напр.: Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 05.12.01 по делу N А36-196-Б/1-01; Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.01.02 N 9111/01 // Вестник ВАС РФ. 2002. N 5. 4 См.: Инф. письмо от 13.01.2000 N 50 (п. 10) // Вестник ВАС РФ. 2000. N 3. 5 Вестник ВАС РФ. 2001. N 5. Судья Арбитражного суда Орловской области В.А.ХИМИЧЕВ